簡易注銷登記模式下變更追加股東

適用規(guī)則的選取

劉某執(zhí)行異議案

劉某與某網(wǎng)絡(luò)公司仲裁糾紛一案，勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會于2020年12月15日作出裁決。上述裁決書生效后，劉某向上海市崇明區(qū)人民法院（以下簡稱崇明法院）申請強(qiáng)制執(zhí)行，崇明法院立案執(zhí)行。執(zhí)行過程中，經(jīng)窮盡財(cái)產(chǎn)調(diào)查措施，未發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，且被執(zhí)行人已被注銷，故崇明法院于2021年9月9日作出執(zhí)行裁定書，裁定終結(jié)對某網(wǎng)絡(luò)公司的執(zhí)行。申請人劉某向法院提出書面申請，請求追加崔某、吳某某為被執(zhí)行人。

主要理由是：被執(zhí)行人某網(wǎng)絡(luò)公司在申請注銷過程中故意虛構(gòu)未發(fā)生債權(quán)債務(wù)，隱瞞生效法律文書所確定的對外債務(wù)，規(guī)避正常的清算程序，損害了債權(quán)人利益，因此依照《***高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，申請追加公司股東崔某、吳某某為被執(zhí)行人。

本院在審理過程中，依法調(diào)取了被執(zhí)行人某網(wǎng)絡(luò)公司工商信息材料，根據(jù)工商登記信息顯示，認(rèn)定事實(shí)如下：

某網(wǎng)絡(luò)公司成立于2018年9月19日，公司注冊資本為500萬元人民幣，企業(yè)類型為有限責(zé)任公司（自然人投資或控股）。公司成立時(shí)有二名股東，股東崔某認(rèn)繳出資額475萬元，出資比例占95%，吳某某認(rèn)繳出資額25萬元，出資比例占5%，二名股東出資方式均為貨幣，認(rèn)繳出資時(shí)間均為2037年12月31日。2021年7月14日，被執(zhí)行人某網(wǎng)絡(luò)公司向市場監(jiān)督管理局提交《企業(yè)注銷登記申請書》，申請書中載明：簡易注銷，企業(yè)類型有限責(zé)任公司，國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告日期為2021年6月16日至2021年7月6日，適用情形為無債權(quán)債務(wù)，債權(quán)債務(wù)已清算完結(jié)，公司法定代表人吳某某在申請人承諾欄處簽字。申請書后附有由崔某、吳某某簽字確認(rèn)的《全體投資人承諾書》，載明：本企業(yè)申請注銷登記前已將債權(quán)債務(wù)清算完結(jié)；本企業(yè)承諾申請注銷登記時(shí)不存在不適用企業(yè)簡易注銷登記的其他情形；本企業(yè)全體投資人對以上承諾的真實(shí)性負(fù)責(zé)。如果違法失信，則由全體投資人承擔(dān)相應(yīng)的法律后果和責(zé)任。市場監(jiān)督管理局于2021年7月14日作出《準(zhǔn)予注銷登記通知書》，準(zhǔn)予被執(zhí)行人某網(wǎng)絡(luò)公司注銷登記。

本案執(zhí)行裁定書作出后，各方當(dāng)事人未提出執(zhí)行異議之訴，裁定已生效。

近年來，市場監(jiān)管總局積極推行企業(yè)簡易注銷登記改革試點(diǎn)工作，極大地便利了未開業(yè)或無債權(quán)債務(wù)市場主體退出市場。隨著簡易注銷登記工作的不斷推進(jìn)，尤其是針對中小微企業(yè)，退出機(jī)制更為便捷，從而提高了市場主體的活躍度。但是登記部門在企業(yè)辦理簡易注銷登記時(shí)僅進(jìn)行形式審查，可能存在股東虛假承諾、企業(yè)惡意退出的情況，此時(shí)如何保護(hù)債權(quán)人的利益是司法需要考慮的問題。

企業(yè)簡易注銷登記制度由企業(yè)的一般注銷登記制度簡化而來。2018年8月24日，國家市場監(jiān)督管理總局出臺了《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)企業(yè)簡易注銷登記改革的通知》，鼓勵(lì)各省份積極探索，不斷摸索拓展改革適用范圍、壓縮公告時(shí)間等改革舉措，進(jìn)一步優(yōu)化企業(yè)簡易注銷登記程序，支持未開業(yè)和無債權(quán)債務(wù)企業(yè)快速退出市場，形成可復(fù)制推廣的市場退出制度創(chuàng)新成果。

一般注銷登記模式需要提交的審查文件較為***，因此適用于任何企業(yè)，簡易注銷登記模式無論在公告期限、提交審查材料方面都較為簡便，因此在可申報(bào)主體上有一定要求，依照工商總局《關(guān)于***推進(jìn)企業(yè)簡易注銷登記改革的指導(dǎo)意見》（以下簡稱企業(yè)簡易注銷指導(dǎo)意見）中的規(guī)定，簡易注銷登記的適用主體為領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后未開展經(jīng)營活動(dòng)、申請注銷登記前未發(fā)生債權(quán)債務(wù)或已將債權(quán)債務(wù)清算完結(jié)的非上市股份有限公司、各類企業(yè)分支機(jī)構(gòu)。2021年市場監(jiān)督總局出臺《關(guān)于進(jìn)一步完善簡易注銷登記 便捷中小微企業(yè)市場退出的通知（征求意見稿）》，再次拓展了可以適用簡易注銷程序辦理登記的主體，即未發(fā)生債權(quán)債務(wù)或已將債權(quán)債務(wù)清償完結(jié)的各類市場主體。

一般注銷登記的企業(yè)需要向登記部門提供大量文件，根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第21條的規(guī)定，企業(yè)需要提交以下三份文件，其一是由企業(yè)法人的法定代表人簽署的申請報(bào)告書；其二是由企業(yè)主管部門或者審批機(jī)關(guān)出具的批準(zhǔn)文件；其三是清理債權(quán)債務(wù)完結(jié)證明或者清算組織負(fù)責(zé)清算債權(quán)債務(wù)的文件。簡易注銷登記的企業(yè)只需向登記部門提交《申請書》《***代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書》《全體發(fā)起人承諾書》和營業(yè)執(zhí)照正、副本。

一般注銷登記程序尤為重視清算程序，對清算的程序性與實(shí)質(zhì)性活動(dòng)都作了嚴(yán)格規(guī)定。一般注銷的本質(zhì)是對商事主體的惡意推定，即認(rèn)為企業(yè)退出勢必會損害債權(quán)人等利害關(guān)系人利益，簡易注銷的實(shí)質(zhì)上是對商主體的誠信推定，企業(yè)退出行為與清結(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系并無必然聯(lián)系。加速企業(yè)退出市場，使得更多企業(yè)主動(dòng)退出市場，從微觀上看提高了退出效率，無力經(jīng)營的企業(yè)通過簡易注銷退出市場，在宏觀上確保了整個(gè)市場投資環(huán)境的安全。效率與安全這一矛盾的對立面相互影響，相互推進(jìn)，***終會促進(jìn)整個(gè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。即使企業(yè)惡意注銷，通過誠信懲戒措施等事后救濟(jì)方式不失為一種既保護(hù)交易安全又能提高退出市場的效率的良法，故簡易注銷登記的規(guī)定需要在法律層面加以確認(rèn)。

根據(jù)《企業(yè)簡易注銷指導(dǎo)意見》第二條第三項(xiàng)的規(guī)定，企業(yè)如果在簡易注銷登記中隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的，登記機(jī)關(guān)可以依法做出撤銷注銷登記等處理，并恢復(fù)企業(yè)主體資格。實(shí)務(wù)中，登記機(jī)關(guān)對選擇適用簡易注銷登記的申請材料僅做形式審查，材料符合形式要求的企業(yè)即可適用簡易程序無需清算退出市場，材料是否真實(shí)，登記機(jī)關(guān)不做審查，主要依賴商主體誠信意識。所以在商事主體違背誠信原則，惡意退出被查實(shí)后，其注銷登記將被撤銷。但是撤銷登記在實(shí)質(zhì)上并不能起到保護(hù)債權(quán)人利益的***終目的，只是在訴訟主體層面給予了債權(quán)人可供起訴的“被告”，惡意退出市場的企業(yè)一般已經(jīng)沒有償債能力，債權(quán)人的利益往往需要通過“刺破公司面紗”等形式追究存在虛假出資、抽逃出資等情形的股東責(zé)任才能實(shí)現(xiàn)。撤銷注銷登記，恢復(fù)企業(yè)主體資格看似是一切回歸初始狀態(tài)的***做法，但在一些情況下反而是重復(fù)做功，絕非一勞永逸的方式。

大數(shù)據(jù)時(shí)代任何主體的身份信息都無處遁逃，信用作為考慮一個(gè)公司經(jīng)營狀況、發(fā)展前景的重要指標(biāo)受到各大企業(yè)的重視。如果企業(yè)的股東違反簡易注銷登記相關(guān)規(guī)定，提供虛假承諾從而逃避清算，致使企業(yè)通過簡易程序注銷完畢，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的可期待利益，根據(jù)《企業(yè)簡易注銷指導(dǎo)意見》的有關(guān)規(guī)定，通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的方式，對于涉案企業(yè)予以公示，如果投資人違反法律、法規(guī)規(guī)定構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

除此之外，考慮到違反規(guī)定采用簡易程序注銷的企業(yè)可能已經(jīng)不具備償債能力，即使列入嚴(yán)重違法失信名單也不具有懲治性，可以加設(shè)提供虛假承諾的投資人作為失信懲治的對象，由此提高違規(guī)成本，從而從本質(zhì)上減少虛假注銷的情況。

恢復(fù)企業(yè)主體資格，看似保障了債權(quán)人的訴訟利益，但是無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)時(shí)債權(quán)人的利益等同于沒有得到實(shí)質(zhì)上的保護(hù)。

通過執(zhí)行異議程序追加相關(guān)第三人作為被執(zhí)行人，有助于“一攬子”解決債權(quán)債務(wù)糾紛，既保護(hù)了債權(quán)人的合法權(quán)益，又嚴(yán)格依照法律規(guī)定控制可被追加的當(dāng)事人范圍，不突破股東的有限責(zé)任。有關(guān)于追加變更相關(guān)第三人作為被執(zhí)行人的規(guī)定，主要有《***高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》第二十一條和第二十三條。第二十一條規(guī)定，作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算，申請執(zhí)行人申請變更、追加有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。第二十三條規(guī)定，作為被執(zhí)行人的法人或非法人組織，未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，在登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)，第三人書面承諾對被執(zhí)行人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，申請執(zhí)行人申請變更、追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

針對企業(yè)依照簡易程序辦理注銷登記的情形， 無論適用哪條規(guī)定，簽署《全體發(fā)起人承諾書》作出承諾的股東均屬于執(zhí)行異議被追加的范圍，債權(quán)人可以通過提起執(zhí)行異議的形式，追加被注銷企業(yè)提供虛假證明材料的股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

在企業(yè)適用簡易注銷程序辦理登記的情形下，債權(quán)人可通過執(zhí)行異議追加股東作為被執(zhí)行人，但需要考慮的問題是，此類企業(yè)應(yīng)屬于第二十一條規(guī)定的“未經(jīng)清算”的企業(yè)，還是第二十三條規(guī)定的“未經(jīng)依法清算”的企業(yè)，法條的選擇直接關(guān)系到當(dāng)事人享有的救濟(jì)途徑、提供證據(jù)材料的側(cè)重點(diǎn)、可被追加為被執(zhí)行人的范圍等問題等的不同。

未經(jīng)清算是指企業(yè)完全沒有“經(jīng)過清算”的過程，此處需要采用廣義解釋的方式，即只要涉案企業(yè)提供了清算報(bào)告，無論該清算報(bào)告內(nèi)容是否記載虛假，都屬于“經(jīng)過清算”；未經(jīng)依法清算則指企業(yè)在辦理注銷登記時(shí)按照登記機(jī)關(guān)的要求提交了相應(yīng)的清算報(bào)告，但實(shí)則并未依法清繳社保費(fèi)用、稅款以及對外的其他債務(wù)，隱瞞存在尚未結(jié)清的債權(quán)債務(wù)，不通過申請破產(chǎn)的形式，反而以虛假的清算報(bào)告騙取辦理法人注銷登記的情形。

申請簡易注銷登記只需要提交申請及全體投資人承諾，并不需要提供企業(yè)清算報(bào)告，自然無需清算，因此在簡易注銷登記中，企業(yè)違規(guī)辦理注銷屬于“未經(jīng)清算”。申請一般注銷登記的企業(yè)則需要依法提交清理債權(quán)債務(wù)完結(jié)證明，從登記主管機(jī)關(guān)的形式審查來看，對注銷登記申請的審查就是審查證明公司終止的文件是否齊備，不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，清算報(bào)告作為申請注銷登記的必備文件，企業(yè)如果在清算報(bào)告內(nèi)容上作假則屬于“未經(jīng)依法清算”。本案的情況是股東選擇簡易注銷程序辦理公司注銷登記，屬于《變更、追加規(guī)定》第二十一條規(guī)定的范圍，應(yīng)適用該條。

《變更、追加規(guī)定》第二十一條規(guī)定，承擔(dān)責(zé)任的主體為有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東。第二十三條規(guī)定，承擔(dān)責(zé)任的主體為提供書面承諾對被執(zhí)行人的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的第三人，該條沒有身份的限制，凡是根據(jù)真實(shí)的意思表示提供書面承諾的主體都可以成為被追加的對象。在本案中，某網(wǎng)絡(luò)公司存在未經(jīng)清算的情況，因此在規(guī)定選擇上適用第二十一條，繼而承擔(dān)連帶清償責(zé)任的為公司的股東，申請執(zhí)行人可以通過提出執(zhí)行異議的方式，申請追加某網(wǎng)絡(luò)公司的兩名股東作為被執(zhí)行人，在生效的裁判文書確定的債務(wù)范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

根據(jù)《變更、追加規(guī)定》第三十條規(guī)定，被申請人、申請人或其他執(zhí)行當(dāng)事人對執(zhí)行法院作出的變更、追加裁定或駁回申請裁定不服的，可以自裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。第三十二條規(guī)定，被申請人或申請人對執(zhí)行法院依據(jù)本規(guī)定第十四條第二款、第十七條至第二十一條規(guī)定作出的變更、追加裁定或駁回申請裁定不服的，可以自裁定書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向執(zhí)行法院提起執(zhí)行異議之訴。由此可見，適用第二十一條或是適用第二十三條直接影響當(dāng)事人救濟(jì)途徑的選擇。

編 輯 | 何瑞鵬