摘要：

公司注銷是指公司發(fā)生解散事由或破產(chǎn)后進行清算，清算完成后向公司登記機關申請注銷登記，公告公司終止?？梢哉f，公司注銷是公司“死亡”的宣告書。

有時候債權人會發(fā)現(xiàn)，去法院起訴主張債權時才發(fā)覺作為被告的公司已經(jīng)“偷偷注銷”，沒有被告，怎樣實現(xiàn)自己的債權呢？公司注銷并不一定意味著公司的債務就能一筆勾銷，要分析公司“死亡”的過程是否合乎法律規(guī)定，如果發(fā)現(xiàn)公司并非依法“死亡”，可以向法院提起相關訴訟主張自己的債權。

一、公司注銷的幾種情形

公司注銷可以分為因解散而注銷和因破產(chǎn)而注銷。因解散而注銷是尚未發(fā)生或發(fā)現(xiàn)資不抵債情形下的注銷，因破產(chǎn)而注銷則反之。因解散而注銷過程中發(fā)現(xiàn)資不抵債，應向法院申請宣告破產(chǎn)。

根據(jù)公司法的規(guī)定，公司解散的事由包括：

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（二）股東會或者股東大會決議解散；

（三）因公司合并或者分立需要解散；

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷；

（五）人民法院依照本法***百八十二條的規(guī)定予以解散。

【注：***百八十二條規(guī)定，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！?/p>

二、公司注銷應履行的程序

1、破產(chǎn)

公司因破產(chǎn)清算而注銷，對此企業(yè)破產(chǎn)法專門規(guī)定了詳盡的流程，且由法院作為主導，不會出現(xiàn)本文重點關注的公司“偷偷注銷”的情形，在此不再贅述。

2、解散

公司因解散而注銷的程序，又分為兩種情況，其中“因公司合并或者分立需要解散”，公司法第九章單獨作出了規(guī)定，其他情況規(guī)定在公司法第十章中。

（1）合并、分立

因合并、分立而解散的程序規(guī)定比較簡單，原因是關于債權債務關系的承繼有其特殊之處：

***百七十四條 公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。

***百七十六條 公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

可見，公司合并或分立對于債權人實現(xiàn)債權沒有重大不利影響，這也不是我們今天重點關注的問題。

（2）其他

發(fā)生除合并、分立外的其他解散事由，應進行清算，清算又分為自行清算和強制清算，強制清算由法院主導進行，不是我們本次討論的重點，因為“偷偷注銷”一般是自行清算而注銷。

按照公司法的規(guī)定，注銷前應履行的程序包括：

① 在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。

有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院***有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。【注：即強制清算】

② 清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。

債權人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權。

③ 清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。

④ 公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

⑤ 公司清算結(jié)束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。

三、“偷偷注銷”怎么辦？

1、有哪些法律武器可用？

（1）***高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）：

第十一條 公司清算時，清算組應當按照公司法***百八十五條的規(guī)定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。

清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務，導致債權人未及時申報債權而未獲清償，債權人主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

第十九條 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記，債權人主張其對公司債務承擔相應賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

第二十條 公司解散應當在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的，人民法院應依法予以支持。

公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。

第二十三條 清算組成員從事清算事務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權人造成損失，公司或者債權人主張其承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

（2）《***高人民法院關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》：

第二十一條 作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，申請執(zhí)行人申請變更、追加有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應予支持。

第二十二條 作為被執(zhí)行人的法人或其他組織，被注銷或出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷、被責令關閉、歇業(yè)等解散事由后，其股東、出資人或主管部門無償接受其財產(chǎn)，致使該被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)或遺留財產(chǎn)不足以清償債務，申請執(zhí)行人申請變更、追加該股東、出資人或主管部門為被執(zhí)行人，在接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔責任的，人民法院應予支持。

第二十三條 作為被執(zhí)行人的法人或其他組織，未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，在登記機關辦理注銷登記時，第三人書面承諾對被執(zhí)行人的債務承擔清償責任，申請執(zhí)行人申請變更、追加該第三人為被執(zhí)行人，在承諾范圍內(nèi)承擔清償責任的，人民法院應予支持。

2、經(jīng)典案例

（1）未書面通知已知債權人，清算組成員承擔賠償責任

無錫宏繼偉業(yè)金屬公司訴胡錫明等清算組成員未依法清算對債權人承擔賠償責任糾紛案【（2016）參閱案例47號】

【裁判要旨】

有限責任公司股東會決議解散公司的，可以由股東自行***相關人員組成清算組進行清算。清算組明知公司對第三人負有債務，未依法將公司解散清算事宜書面通知債權人即注銷公司，導致債權人未能及時申報債權而未獲清償，債權人起訴要求清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任，清算組成員以其并非公司股東、不應承擔賠償責任為由提出抗辯的，人民法院不予支持。

【案情簡介】

原告宏繼金屬公司與躍升機械公司素有業(yè)務往來，原告公司向躍升機械公司供應多種規(guī)格的軸承鋼鋼絲。2012年2月至9月，原告公司供給躍升機械公司共計價值1035041.9元的軸承鋼鋼絲，躍升機械公司開具了發(fā)票。截至同年10月25日，躍升機械公司共支付貨款760000元，尚欠275041.9元，經(jīng)原告公司催要后，躍升機械公司于2014年1月9日在原告公司出具的企業(yè)詢證函上蓋章確認。

被告胡錫明、王惠芬系夫妻，被告王國安系王惠芬的父親、胡錫明的岳父。2006年7月11日，王國安受胡錫明、王惠芬委托辦理躍升機械公司公司設立手續(xù)，后該公司于2006年7月24日設立，公司的注冊、經(jīng)營地就在王國安家中。胡錫明、王惠芬系該公司股東，各占50％股份，胡錫明為公司法定代表人。2013年11月11日，該公司召開股東會決議解散公司，并決議由胡錫明、王惠芬、王國安三人組成清算組，由王國安代辦申請注銷事項。2013年11月16日，清算組在《江蘇經(jīng)濟報》公告公司解散事宜，2014年2月24日該公司完成注銷。公司注銷后，遺留的設備仍由王國安在安排進行生產(chǎn)活動。

原告催要過程中發(fā)現(xiàn)躍升機械公司已經(jīng)注銷，被告胡錫明、王惠芬、王國安作為躍升機械公司的清算組成員，未盡到通知義務，損害了原告的利益，故訴至法院，請求判令三被告賠償原告損失275041.9元及相應利息，并承擔案件訴訟費用。

【裁判結(jié)果】

判令被告胡錫明、王惠芬、王國安給付原告宏繼金屬公司貨款275041.9元，并承擔相應利息損失。

（2）清算義務人應對欺詐注銷的行為承擔侵權賠償責任

江蘇法院公司審判十大案例之十：乙公司與曹某等股東損害公司債權人利益責任糾紛案

【裁判要旨】

有限責任公司的股東作為清算義務人應當依法履行清算義務。未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記的情形，屬于欺詐注銷，構(gòu)成侵權，侵權人清算義務人應當對公司債權人承擔賠償責任。

【案情簡介】

甲公司設立于2005年，注冊資本200萬元，股東曹某、孫某分別持股55%、45%，曹某任公司法定代表人。2013年11月，該公司召開股東會，形成決議決定解散公司，并于同日成立由兩位股東組成的清算組，曹某為清算組負責人。2014年1月，該公司清算組向工商行政管理部門申請注銷甲公司，申請書載明甲公司債權債務已清理完畢。清算組還一并提交了一份《清算報告》，該報告載明清算組于成立起十日內(nèi)通知了全體債權人，并在相關報紙上刊登公告；具體債權債務清理情況為，公司庫存資產(chǎn)300萬元，收回債權0元，償還債務0元，剩余資產(chǎn)300萬元，全部為貨幣，曹某分配210萬元，孫某分配90萬元；至報告出具之日，公司已清理完畢。曹某作為清算組負責人在申請書上簽字確認提交材料真實有效，明確聲明對真實性承擔責任。

2014年10月，乙公司訴至法院稱，甲公司向銀行借款1000萬元，乙公司為該筆債務提供了擔保。借款于2013年9月到期后，甲公司無力償還，乙公司代其向銀行償還借款本息共計1100余萬元。但是，乙公司向甲公司追償時發(fā)現(xiàn)甲公司已被注銷。經(jīng)了解，甲公司的《清算報告》不實，公司注銷時資產(chǎn)遠不止300萬元，兩股東通過惡意注銷公司逃債，損害債權人利益，要求兩股東對欠款承擔連帶清償責任。曹某、孫某抗辯稱，賠償范圍應限于《清算報告》所載的300萬元。訴訟中，曹某、孫某不能提供證據(jù)證明清算組實際開展了清算工作，亦不能提交相關證據(jù)證明《清算報告》的真實性。

【裁判結(jié)果】

法院生效判決認為，曹某、孫某未實際開展清算工作，屬于《公司法司法解釋（二）》第十九條規(guī)定的未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記的情形，應當對債權人承擔賠償責任。曹某、孫某作為公司原股東、清算組成員，不能提交公司注銷時資產(chǎn)僅為300萬元的證據(jù)，其關于賠償應限于300萬元的抗辯，不予支持。遂判決：曹某、孫某賠償乙公司代墊款1100余萬元及相應利息。

（3）形式清算不具有合法清算的法律效力

重慶化醫(yī)控股（集團）公司與北京清華紫光英力化工技術有限責任公司等申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴糾紛上訴案【《人民司法·案例》2019年第26期】

【裁判要旨】

執(zhí)行中作為被執(zhí)行人的有限公司清算后即注銷登記，損害債權人利益的，應區(qū)分形式清算與實質(zhì)清算的法律效果，形式清算不應具有合法清算的法律效力。執(zhí)行異議以及異議之訴中可以***高人民法院《關于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《變更追加當事人規(guī)定》)第21條“公司未經(jīng)清算即注銷”為由，基于公司人格否認制度的救濟手段，追加公司股東為被執(zhí)行人，對遺留債權人的債務承擔連帶清償責任。

【案情簡介】

2008年5月5日，極瑞公司與重慶英力公司達成調(diào)解協(xié)議，重慶市渝中區(qū)人民法院于當日作出(2008)中區(qū)民初字第818號民事調(diào)解書，由重慶英力公司在2008年6月20日前歸還原告極瑞公司貸款13.55萬元及利息。后重慶英力公司未自動履行該案債務。

同年12月150，重慶英力公司被工商行政管理局吊銷營業(yè)執(zhí)照。重慶英力公司股東會隨即決定成立清算小組，對公司進行清算并向工商行政管理部門申請注銷登記。12月19日，重慶英力公司在《重慶日報》刊登公告通知債權人。2009年4月26日的清算報告中，第五條公司債權、債務的清償情況下第1項債權的清收情況記述有4筆“總額2501980.18元，截至目前已清收”；第2項債務的清償情況記述有6筆債務“總額為2446694.18元，截至目前已清償完畢”；第六條公司剩余資產(chǎn)分配情況記述為：“公司的剩余財產(chǎn)已由全體股東按出資比例分配”。清算報告有4位清算組成員簽字，公司股東化醫(yī)公司、中丹公司、北京英力公司加蓋各自印章。報告中債務清理項沒有關于本案申請執(zhí)行人極瑞公司債權的記述。2009年8月21日，工商行政管理部門準予重慶英力公司注銷登記。

因重慶英力公司未履行對極瑞公司的債務，極瑞公司于2009年4月13日向法院申請強制執(zhí)行。2009年11月3日渝中區(qū)法院以重慶英力公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行為由，終結(jié)本次執(zhí)行程序。2017年12月27日，極瑞公司向執(zhí)行法院申請追加重慶英力公司股東化醫(yī)公司、中丹公司、北京英力公司為被執(zhí)行人，對本案債務承擔連帶清償責任。渝中區(qū)法院作出(2017)渝0103執(zhí)異158號追加當事人的執(zhí)行裁定書，以《變更追加當事人規(guī)定》第21條“公司未經(jīng)依法清算即注銷”為由追加重慶英力公司股東化醫(yī)公司、中丹公司、北京英力公司為本案的被執(zhí)行人。化醫(yī)公司認為裁決結(jié)果缺乏事實與法律依據(jù)，向渝中區(qū)法院提起執(zhí)行異議之訴，請求法院不予追加化醫(yī)公司為被執(zhí)行人。

【裁判結(jié)果】

渝中區(qū)法院一審判決駁回化醫(yī)公司的訴訟請求。

化醫(yī)公司不服一審判決，提起上訴。

重慶市第五中級人民法院二審審理后認為：化醫(yī)公司、中丹公司、北京英力公司系重慶英力公司的股東，亦是清算組成員。在2008年5月5日，極瑞公司與重慶英力公司達成調(diào)解協(xié)議，并以民事調(diào)解書的形式確認了雙方的債權債務關系。對該債權而言，不存在重慶英力公司對此有異議或不知情的情況。在清算程序中，化醫(yī)公司、中丹公司、北京英力公司在此前已有民事調(diào)解書確認涉案債務的情況下，未將公司解散清算事宜書面通知已知債權人，違反法定程序，造成極瑞公司債權受損，重慶英力公司無法再以清算方式對極瑞公司的債權進行清償。在明知涉案債務未清算的情況下，確認重慶英力公司債務已全部清償完畢，造成清算報告與事實不符，上訴人作為重慶英力公司股東，具有不可推卸的責任與過錯。在公司解散、注銷時，公司股東受有限責任保護的前提是經(jīng)過合法清算，雖然重慶英力公司履行了形式上的清算程序，但該清算在程序和實質(zhì)上違反了法律規(guī)定，且清算報告未附任何公司債務清理材料，不能產(chǎn)生合法清算的法律效果。上訴人作為重慶英力公司股東和清算組成員，未通知已知債權人，以致涉案債務未經(jīng)清算，應認定為未經(jīng)清算即辦理注銷登記，上訴人理應承擔相應的法律責任。反之，如若僅以形式上的標準判斷是否經(jīng)過清算，不僅會助長清算中弄虛作假、形式主義之風，而且不利于對債權人的保護，更不利于社會經(jīng)濟的健康發(fā)展。上訴人在執(zhí)行異議之訴中提出有關訴訟時效的抗辯，缺乏法律依據(jù)，法院不予支持。故，二審法院認為一審判決認定事實清楚，適用法律正確，判決駁回上訴，維持原判。

四、結(jié)語

本篇提綱挈領，受篇幅所限，關于公司清算責任糾紛還有很多未盡之言，也有很多法律分析未能展開，之后有機會再展開。歡迎感興趣的朋友交流。

信息來源：https://mp.weixin.qq.com/s/p5ICe1Wq167f83urVZ7h1Q

作者：北京志霖律師事務所 孫俊霞律師

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